Gli avvocati e gli addetti ai lavori, meglio di me, converranno che il  contesto è complesso, e di difficile esposizione in poche righe, dal momento che deve considerare le norme codicistiche, il Codice della Crisi d’Impresa e dell’Insolvenza (C.C.I.I.) e i precedenti giurisprudenziali.

Il precetto dell’art. 2086, secondo comma del codice civile è pressoché identico all’art. 3, commi due e tre, Codice della Crisi D’Impresa e dell’insolvenza  e, in apparenza, potrebbe sembrare frutto di un non attento coordinamento del Legislatore “L’imprenditore, che operi in forma societaria o collettiva, ha il dovere di istituire un assetto organizzativo, amministrativo e contabile adeguato alla natura e alle dimensioni dell’impresa, anche in funzione della rilevazione tempestiva della crisi di impresa e della perdita della continuità aziendale, nonché di attivarsi senza indugio per l’adozione e l’attuazione di uno degli strumenti previsti dall’ordinamento per il superamento della crisi e il recupero della continuità aziendale.” (così l’art. 2086 cod. civ.).

Il primo è contenuto tra le norme che riguardano l’imprenditore e la gestione dell’impresa; il secondo è contenuto nei principi generali del codice della crisi e riguarda una specifica finalità degli assetti organizzativi.

A ben vedere, rispondono ad esigenze differenti, ma tra loro coordinate e rappresentano una forte saldatura funzionale tra il diritto societario e concorsuale. 

Il primo attiene prettamente alla disciplina generale dell’impresa ed alla corretta gestione societaria ed imprenditoriale, la cui inosservanza è di per sé fonte di responsabilità, a prescindere dall’insorgenza della crisi e risponde all’esigenza di tutela di interessi generali e di terzi. Per altro, tale violazione è ancor più grave, quando la società non sia già in crisi, poiché essa ha le risorse anche economiche per predisporre con efficacia detti strumenti in pratica, gli Adeguatti Assetti vanno implementati quanto l’azienda è in bonis.

Il secondo, collocato nei principi generali delle nuove norme in tema di crisi e insolvenza, ricorda la necessità di “aver costituito” adeguati assetti, ed è espressamente finalizzato a rilevare tempestivamente lo stato di crisi, per assumere le iniziative necessarie al superamento e al recupero della continuità. Il terzo comma definisce quali debbano essere le caratteristiche di tali assetti, definendoli in funzione delle finalità.

Il messaggio del Legislatore è importante, forte e chiaro: non ci devono essere falle nell’ordinamento per mandare esenti da responsabilità gli amministratori inattivi  o accondiscendenti, un concetto rafforzato dal fatto che impone agli amministratori di agire in modo informato, facendosi parti attive nel chiedere agli organi delegati le informazioni relative alla gestione della società

Ogni considerazione in tal senso ovviamente considera l’azienda in un’ottica di continuità.

Agli amministratori è riservato il dovere di predisporre gli assetti organizzativi e, ove ne ricorrano i presupposti, di dare tempestivo accesso ad uno strumento di regolazione della crisi e dell’insolvenza, informandone i soci.

E’ doveroso dunque esaminare le norme comportamentali a cui deve attenersi il diligente amministratore.

Primo, agire tempestivamente; secondo, agire in modo informato, chiedendo agli organi delegati le informazioni relative alla gestione della società. Gli organi delegati sono responsabili dell’assetto organizzativo, amministrativo e contabile e devono riferire al consiglio di amministrazione e al collegio sindacale. La mancata informazione non esime da responsabilità gli amministratori senza deleghe.

Con specifico riguardo a questi ultimi,  si evidenzia, spesso, il tentativo di giustificarsi con l’assenza di operatività gestoria e l’assenza di informazioni, ma ciò non è sufficiente per escludere la responsabilità. Tutti gli amministratori devono attivarsi affinché il consiglio di amministrazione compia al meglio il proprio dovere di vigilanza, impedendo il compimento o il protrarsi di comportamenti illeciti. Il non conoscere non giustifica, laddove vi sia la possibilità di conoscere. “Conoscere” e “conoscibile” si equivalgono, proprio in conseguenza del dovere di agire informati.

Agli amministratori non operativi si chiede di ricercare informazioni  adeguate e di andare oltre alle relazioni dei comitati anche perché   la mancata partecipazione a determinate assemblee o riunioni del c.d.a., il mancato esame dei bilanci e della contabilità sociale, l’assenza di flussi informativi non costituiscono attenuanti, anzi tali inattività sono viste come manifesto disinteresse.

I poteri di iniziativa dell’amministratore sono diversi, dall’annotazione del dissenso nel libro delle adunanze e delle deliberazioni consiliari, all’allerta del presidente del collegio sindacale, spassando per l’impugnazione delle delibere consiliari.

Considerati gli interventi legislativi societari e concorsuali, si può quindi concludere, che la mancata adozione degli assetti organizzativi è fonte di responsabilità per gli amministratori, anche se privi di deleghe, per non essersi diligentemente attivati per la  conservazione del patrimonio aziendale.

Fare uso della diligenza richiesta per conoscere condotte censurabili che siano facilmente conoscibili, è questo il principio ispiratore degli amministratori.

 

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La Bussola d'Impresa - Mario Vacca

Mi presento, sono nato a Capri nel 1973, la mia carriera è iniziata nell’impresa di famiglia, dove ho acquisito la cultura aziendale ed ho potuto specializzarmi nel management dell’impresa e contestualmente ho maturato esperienza in Ascom Confcommercio per 12 anni ricoprendo diverse attività sino al ruolo di vicepresidente.

Queste capacità mi hanno portato a collaborare con diversi studi di consulenza in qualità di Manager al servizio delle aziende per pianificare crescite aziendali o per risolvere crisi aziendali e riorganizzare gli assetti societari efficientando il controllo di gestione e la finanza d’impresa.

Nel corso degli anni le esperienze aziendali unite alle attitudini personali mi hanno permesso di sviluppare la capacità di anticipare e nel contempo essere un buon risolutore dei problemi ordinari e straordinari dei miei clienti.

Per migliorare la mia conoscenza e professionalità ho accettato di fare esperienza in un gruppo finanziario inglese e, provatane l’efficacia ne ho voluta fare una anche in Svizzera.

Queste esperienze estere hanno apportato conoscenze legate al Family Business, alla protezione patrimoniale tanto per le imprese quanto per i singoli imprenditori ed all’attenzione per l’armonizzazione fiscale tra le diverse realtà ed al rischio d’impresa.

Mi piace lavorare in squadra, mi piace curare le pubbliche relazioni e, sono convinto che l’unione delle professionalità tra due singoli, non le somma ma, le moltiplica.

Il mio impegno è lavorare sodo ma, con etica, lealtà ed armonia.

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